Atto costitutivo

L'atto costitutivo è il documento fondante della società.

In passato questo poteva essere identificato con il contratto sociale, ma ora questo non è più vero, perché la società per azioni può costituirsi, oltre che per contratto, anche per atto unilaterale.
L'atto costitutivo, redatto per atto pubblico, è di regola composto di due parti, l'atto costitutivo e lo statuto, il primo deve essere redatto riportando le indicazioni previste dalla legge, per la precisione dall'articolo 2328, mentre lo statuto, che è comunque parte integrante dell'atto costitutivo, contiene le norme relative al funzionamento della società, ed è parte integrante dell'atto costitutivo.
Può accadere che vi sia contrasto fra le clausole dell'atto costitutivo e quelle dello statuto, ma l'articolo 2328 dispone che in caso di contrasto prevalgono le regole dello statuto.
Atto costitutivo e statuto costituiscono, quindi, un unico atto, anche se hanno un contenuto diverso l'uno rispetto all'altro.
In generale possiamo dire che i soci non possono modificare in maniera sostanziale di elementi previsti dalla legge in merito al contenuto dell'atto costitutivo, perché nei casi più gravi ciò potrebbe portare alla nullità della società per azioni, ipotesi che vedremo poi, mentre il contenuto dello statuto è liberamente deciso dei soci, e grazie allo statuto possono derogare alla disciplina generale prevista dalla legge, sempre che questo sia possibile.

Sul contenuto dell'atto costitutivo, l'articolo 2328 riporta 13 indicazioni che devono far  parte dell'atto costitutivo; ricordiamo, fra le altre:

Per il requisito relativo alla denominazione della S.p.A. , l'art. 2326 c.c. ci indica come deve essere formata; in primo luogo può avere anche un nome di fantasia, ma deve contenere sempre l'indicazione "società per azioni";
potrebbe essere quindi: "La Lampadina Fulminata Società per Azioni" e, come accade per la ditta ex art. 2564 c.c. non deve creare confusione con denominazioni sociali già esistenti uguali o simili, ad es. con la "Lampadine Fulminate S.p.a." ; la possibilità di formare liberamente la denominazione sociale consente quindi di rimediare a tali inconvenienti, per es. nel nostro caso si potrebbe chiamare "I Fulminati S.p.a."

La sede è il luogo geografico dove si trova la direzione della società, cioè gli amministratori o\e gli uffici direttivi; vi possono essere anche sedi secondarie, che sono quelle con una rappresentanza stabile; le sedi principali e secondarie, sono importanti, ad es. per stabilire la competenza per territorio ex art. 19 c.p.c. , possono esserlo in caso di liquidazione giudiziale e indicano presso quale registro delle imprese deve iscriversi la società.

L'oggetto sociale indica il tipo di attività svolta dalla società, può essere rilevante in più casi, per es. l'art. 2437 c.c. permette il diritto di recesso del socio quando la modifica dell'oggetto sociale produce un cambiamento significativo dell'attività della società.
Per la durata notiamo che può essere sia a tempo determinato sia indeterminato, e ciò ha un'importanza fondamentale in merito all'esercizio del diritto di recesso da parte del socio.

 Dopo che l'atto costitutivo è stato stipulato, sarà necessario registrare la società, cioè depositare l'atto costitutivo e lo statuto presso il registro delle imprese affinché si proceda alla iscrizione della società.
 

L'iscrizione nel registro delle imprese ha quindi efficacia costitutiva della società per azioni, e in genere per le società di capitali.

Il deposito dell'atto costitutivo e dello statuto presso il registro delle imprese è eseguito dal notaio, o in mancanza dagli amministratori della società.
Se il notaio o degli amministratori non vi provvedono nel termine di 20 giorni dalla stipula dell'atto, potrà provvedervi il socio, ma a spese della società.
Il deposito deve essere effettuato presso l'ufficio del registro delle imprese nella cui circoscrizione è stabilita la sede sociale, e se la società delle sedi secondarie, un estratto dell'atto costitutivo deve essere anche depositato per l'iscrizione presso il relativo ufficio delle imprese dove la società ha istituito la sua sede secondaria.
A questo punto è necessario verificare il tipo di controllo che fa il registro delle imprese sulla regolarità dell'iscrizione della società.
Abbiamo detto che la società si costituisce solo se riesce ad iscriversi nel registro delle imprese, ma il registro delle imprese esercita un controllo di natura formale sulla documentazione che è stata presentata dal notaio, e fatta questa verifica procedere all'iscrizione della società.
Non è previsto quindi un controllo di natura sostanziale sulla documentazione che la società presenta, e quindi, in definitiva, sull’effettiva esistenza delle condizioni che permettono la regolare iscrizione della società; in passato era previsto il giudizio di omologazione della società da parte del tribunale, giudizio che poi è stato abrogato; la regolarità sostanziale della documentazione allegata (che deve come minimo indicare che il capitale sociale sia stato interamente sottoscritto, che siano state rispettate le regole relative ai conferimenti, e che sussistano le eventuali autorizzazioni richieste da leggi speciali) è effettuata proprio dal notaio, che diviene quindi anche responsabile della regolarità sostanziale dell'iscrizione.

• Articoli di riferimento atto costitutivo

2328. Atto costitutivo.
2326. Denominazione sociale.
2564. Modificazione della ditta. 
19. c.p.c. Foro generale delle persone giuridiche e delle associazioni non riconosciute.
2329. Condizioni per la costituzione.
2330. Deposito dell'atto costitutivo e iscrizione della società.
2299. Sedi secondarie.

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